Относительно соглашений акционеров (СА) по английскому праву существует немало заблуждений, но более всего выделяются два – скорее практического характера. Первое: бытует мнение, что СА требуется лишь в рамках крупного бизнеса/ сделки, а мелкому и среднему предпринимательству в соответствующех ситуациях можно вполне обойтись и без него. Второе – с точностью наоборот: при создании нового бизнеса в форме акционерного общества СА всегда необходимо, как воздух.
Оба утверждения неверны. Размер бизнеса или сделки не имеют отношения к необходимости заключения СА, а вот, например, характер деловых взаимоотношений сторон и «корпоративная» расстановка сил очень актуальны - даже для небольших компаний/ бизнеса. Упрощённо говоря, нет необходимости в СА, положения которого по сути будут лишь дублировать уставный документ – Articles of Association. Но если сторонам нужно более детально урегулировать различные аспекты взаимоотношений, свои права и обязанности, изменить расстановку сил, соблюдая при этом конфиденциальность, то СА будет целесообразно и даже необходимо. Следует подчеркнуть, что конфиденциальность – одно из основных преимуществ СА; этот документ по общему правилу не подлежит регистрации в реестре компаний, не обнародуется (хотя здесь есть некоторые тонкости, исключения). И на этом список преимуществ не заканчивается.
СА может позволить акционерам, обладающим относительно небольшой долей участия в капитале компании, укрепить свою позицию в корпоративном управлении, процессе принятия решений и т.д. Соответственно, в СА часто встречаются очень тщательно прописанные положения о разграничении компетенции правления директоров и собрания акционеров, а также список вопросов, требующих единогласия при принятии решений (получение крупных займов, дача гарантий, заключение каких-то необычных сделок, прочее). То есть стороны СА вправе сами договориться и выбрать взаимноудобный вариант по всем соответствующим вопросам.
Если есть реальная перспектива привлечения других (третьих) сторон к участию в бизнесе/ проекте с предоставлением им доли участия в капитале компании, следует серьёзно задуматься о включении в СА неких ограничений во избежание ситуации, когда новый участник (например, стратегический партнёр) сможет диктовать условия прочим участникам и навязывать свою волю даже при приобретении им незначительного количества акций.
В СА также, как правило, предусматривается тот или иной вариант выхода из «тупиковых» ситуаций («deadlock»), когда акционеры никак не могут принять решение по какому-либо вопросу. Есть разные механизмы, а один из них даже получил экзотичное название «русская рулетка», суть которого сводится к тому, что в случае неразрешаемой конфликтной ситуации один из акционеров («А») подает уведомление другому акционеру («Б») с предложением о выкупе его («Б») акций по определённой цене в течение определённого времени или понуждением «Б» к выкупу акций, принадлежащий «А» на тех же условиях, а в случае бездействия со стороны «Б» по истечении указанного срока будет автоматически считаться, что «Б» согласился продать свои акции стороне «А» на предложенных условиях.
Поскольку СА часто заключается ввиду предполагаемого использования компании для ведения сторонами совместного бизнеса, реализации совместного проекта (проектов), то СА может предусмотреть запрет на отчуждение акций сторонами либо в течение определённого периода (иногда это – срок в несколько лет), либо до момента наступления какого-либо события (достижения определённого размера активов или уровня финансового положения, которое позволило бы бизнесу самостоятельно привлекать дальнейшие инвестиции/ кредитование и т.д.). Также СА может содержать запрет на обременение сторонами принадлежащих им акций с возникновением прав третьей стороны (например, банка).
Нередко можно встретить и общий, категоричный запрет на отчуждение акций по частям, т.е. имеется ввиду, что даже по истечении определённого периода или наступлении события, указанного в СА, стороны могут продать, подарить или иным образом передать в собственность другому лицу (лицам) только весь свой пакет акций целиком, не раздробляя его на части.
Учредители бизнеса также часто желают иметь гарантии того, что при отчуждении акций Компании акционером новый приобретатель будет связан условиями СА, в целях обеспечения правопреемства между акционерами. Соответственно, СА, подчинённые английскому праву, практически всегда содержат условие о том, что регистрация факта передачи акций в собственность другому лицу совершается только при условии присоединения нового владельца к СА - согласно положениям обязательства (договора) о присоединении («deed of adherence») или на каких-либо иных условиях, выдвигаемых акционерами-сторонами СА.
СА порождает прямые договорные отношения между сторонами (это, как правило, акционеры, а также может быть и сама учреждаемая компания). Соответственно, акционеры могут получить прямую защиту своих прав (с некоторыми исключениями). Например, в случае нарушения условий СА одним акционером любой другой акционер может напрямую подать иск о защите нарушенного права, взыскании убытков, наложении судебного запрета («injunction») и т.д. Это позволяет избежать ряда сложностей, возникающих при нарушении «Аrticles of Аssociation». Ведь хотя согласно Закона о Компаниях 2006г. «Аrticles» имеют силу договора между компанией и её акционерами, из этого вовсе не следует, что акционер может принудить компанию обратиться в суд с целью добиться соблюдения другим акционером (или акционерами) своих обязательств.
Преимущество заключается и в механизме внесения изменений в СА: как правило, для этого требуется согласие всех акционеров (в отсутствие договорённости сторон об ином), что позволяет избежать «демократического» навязывания воли большинства меньшинству. В сравнении: для внесения изменений в «Аrticles» требуется минимум 75% голосов, поэтому сторона с небольшой долей участия не может влиять на принятие таких решений.
Хотя английское законодательство не содержит требования к форме заключения СА, на практике оно заключается в простой письменнной форме или в форме «deed». Устное СА, хотя теоретически возможно, на практике совершенно немыслимо.
СА имеют очень широкое практическое применение – при объединении капиталов и усилий сторон в целях ведения совместного бизнеса, различных формах корпоративного реструктурирования, для инвестиционных проектов разного размера и характера и пр.
Екатерина Шостранд, квалифицированный английский адвокат и российский юрист UK-Russia-CIS LegalConsulting and Dispute Resolution, г. Лондон. Teл. +44 (0) 203 286 9623 E-mail: [email protected] Web: www.sjostrand.co.uk
Ирина Цветкова, адвокат – тел.: +44 7719 594642 Москва-Лондон. Эл. почта: [email protected] Веб сайт: www.irina-tsvetkova.ru
